中国 亚洲开发银行


中华人民共和国与亚洲开发银行贷款协定


（吉林高速公路项目）
（签订日期１９９４年１月５日）
　　中华人民共和国（以下简称“借款人”）与亚洲开发银行（以下简称“亚行”）于一九九四年一月五日签订贷款协定。
　　鉴于：
　　（Ａ）借款人已向亚行提出用于本贷款协定附件一中所述项目的贷款申请；
　　（Ｂ）借款人还为公路部门机构加强和政策支持的目的向亚行申请技术援助（以下简称“技援”），通过同日在此由借款人政府和亚行所签订的技援协议，亚行同意提供一笔总额相当于一百二十万美元（＄１，２００，０００）的赠款；
　　（Ｃ）本项目将由吉林省高速公路公司执行，为此，借款人将按亚行满意的条件和条款把本贷款协定规定的贷款资金转贷给吉林省高速公路公司；
　　（Ｄ）吉林省高速公路公司受吉林省人民政府的领导和监督。
　　（Ｅ）亚行已同意按本协定以及亚行与吉林省高速公路公司同日签订的项目协议中所规定的条件和条款，从亚行普通资金中提供一笔贷款。
　　双方达成协议如下：

　　第一条　贷款条例；定义
　　第１．０１款　一九八六年七月一日亚行颁布的《普通业务贷款条例》中的所有条款均适用于本贷款协定，应视同已全部载入本贷款协定，具有同等效力，但受下述修正条款的制约（以下把修正过的《普通业务贷款条例》简称为“贷款条例”）。
　　（ａ）取消第２．０１款（１７），并代之如下：“‘ｄｏｌｌａｒ’或‘ｄｏｌｌａｒｓ’或符号‘＄’均指美元。”
　　（ｂ）取消第２．０１款（２６）和（２７），加入新的第２．０１款（２６）如下：“‘美元库’指亚行承诺的未支付的美元借款，其目的是为亚行从普通资金中支付美元贷款进行融资。”
　　（ｃ）取消第３．０２款第一段的最后一句。
　　（ｄ）取消第３．０２款（ｂ）（ｉｉ），并代之如下：“与贷款有关的‘合格借款’指一九九二年六月三十日以后从美元库中提取的亚行未支付借款。”
　　（ｅ）取消第３．０６款（ａ）的最后一句，取消第３．０６款（ｂ）中的“亚行可接受的日期”。
　　（ｆ）取消第４．０２款，并代之如下：“从贷款账户中提取美元。”
　　（ｇ）取消第４．０３款（ａ），并代之如下：“应用美元支付贷款本金。”
　　（ｈ）取消第４．０４款，并代之如下：“应用美元支付贷款任何部分的利息。”
　　（ｉ）取消第４．０５款中的“根据第５．０２款的用于任何特别承诺的费用。”
　　（ｊ）取消第４．０９款，加入如下新的第４．０９款：
　　“即便与本条例的任何规定相矛盾，在例外情况下，若亚行断定它无法用美元支付提款，它可以用自己认为适当的某一种或某几种货币支付。相应的贷款本金和利息应用该种或该几种货币支付。用该种或该几种货币支付的贷款本金的利率将依据亚行随时合理确定的该种或该几种货币的成本加利差确定。
　　第１．０２款　贷款条例中已明确定义的一些术语，在本贷款协定中无论何处使用时，除上下文另有要求外，其词义均按贷款条例的定义解释。下列新增术语具有以下词义：
　　（ａ）“ＨＰＥＣ”指湖南省高速公路建设开发总公司，一九九三年八月三日经湖南省人民政府批准，于一九九三年八月五日在湖南省工商管理局注册的全民所有制企业；
　　（ｂ）“ＪＰＥＣ”指吉林省高速公路公司，一九九三年七月二十日经吉林省人民政府批准，于一九九三年八月六日在吉林省工商管理局注册的全民所有制企业；
　　（ｃ）“ＪＰＥＣ章程”指吉林省人民政府一九九三年七月二十日颁布的《吉林省高速公路公司章程》；
　　（ｄ）“ＮＴＨＳ”指国道主干线，由借款人计划在今后三十年修建总长三万公里、连接所有省会和借款人人口在五十万或以上城市的高等级公路网；
　　（ｅ）“项目执行机构”指在贷款条例所规定的目的与含义范围内，负责执行本项目的吉林省高速公路公司；
　　（ｆ）“项目设施”指在本贷款下提供的设施；
　　（ｇ）“转贷协议”指根据本贷款协定第３．０１款，借款人与吉林省高速公路公司签定的协议；
　　（ｈ）“技术援助”指根据借款人与亚行同日签订的技术援助协议提供的技术援助。

　　第二条　贷款
　　第２．０１款　亚行同意从其普通资金来源中向借款人提供总额为一亿二千六百万美元（＄１２６，０００，０００）的贷款资金。
　　第２．０２款　借款人将根据贷款条例第３．０２款的规定向亚行交付利息。
　　第２．０３款　（ａ）借款人每年应按百分之一的四分之三（０．７５％）的比率缴纳承诺费。自贷款协定签署后六十天开始，按以下规定对贷款金额（随时减去已提金额）计收承诺费：
　　在第一个十二月中按一千八百九十万美元（＄１８，９００，０００）计收；
　　在第二个十二月中按五千六百七十万美元（＄５６，７００，０００）计收；
　　在第三个十二月按一亿零七百一十万美元（＄１０７，１００，０００）计收；
　　之后，则按贷款全额计收。
　　（ｂ）如果取消任何数额的贷款，本条款（ａ）段中所述的每一部分贷款将按取消部分占取消前贷款总额的相同比例减少。
　　第２．０４款　贷款的利息和其他费用应每半年交付一次，即每年六月十五日和十二月十五日交付。
　　第２．０５款　借款人应根据本贷款协定附件二所规定的分期还款表，偿还从本贷款账户中已提取的贷款本金。

　　第三条　贷款资金的使用
　　第３．０１款　（ａ）借款人应根据转贷协议将本贷款转贷给吉林省高速公路公司，转贷条件和条款应使亚行满意。除非借款人和亚行另行同意，转贷条件应包括和本贷款同一水平的转贷利率及包括四年宽限期在内的二十四年的偿还期。外汇风险由吉林省高速公路公司承担。
　　（ｂ）借款人应及时提供，或敦促吉林省人民政府提供给吉林省高速公路公司相当于１２６，０００，０００的美元，用于支付本项目的部分支出。
　　（ｃ）借款人应敦促本项目执行机构按照本贷款协定和项目协议的规定，用本贷款资金支付本项目的支出。
　　第３．０２款　本贷款资金用于货物、服务及其他项目的支出以及按货物、服务及其他项目划分类别所分配的贷款额，应和本贷款协定附件三的规定一致，经借款人和亚行商议后，可随时对此附件修改。
　　第３．０３款　除非借款人和亚行另行同意，所有用本贷款资金支付的货物和服务，必须按照本贷款协定附件四和附件五的规定进行采购，对没按照借款人和亚行一致同意的程序所采购的货物和服务合同，或合同条款不能使亚行满意的合同，亚行可以拒绝提供资金。
　　第３．０４款　除非借款人和亚行另行同意，借款人应敦促由本贷款资金支付的所有货物和服务仅用于本项目。
　　第３．０５款　根据贷款条例第８．０３款的规定，从本贷款账户中提款的终止日是一九九八年十二月三十一日，或经借款人和亚行随时商定的其他日期。

　　第四条　特别契约
　　第４．０１款　（ａ）借款人应敦促项目执行机构按照健全的管理、财务、工程、环境和施工实践勤奋而有效的执行本项目。
　　（ｂ）在本项目执行及项目设施运营过程中，借款人应履行或敦促其履行本贷款协定附件六中规定的全部义务。
　　第４．０２款　借款人应根据需要和亚行可接受的条件和条款，尽快向项目执行机构提供为执行本项目所需的本贷款以外的资金、设施、服务、土地和其他资源。
　　第４．０３款　借款人应按照健全的管理政策和程序，确保指导和协调与本项目执行以及本项目设施运营有关的部门和机构的活动。
　　第４．０４款　借款人应向亚行提供或敦促其提供亚行合理要求的一切报告和资料，包括：（ｉ）本贷款、贷款资金的使用及设施维护；（ｉｉ）用本贷款资金支付的货物、服务及其他项目；（ｉｉｉ）本项目；（ｉｖ）项目执行机构及借款人任何其他与本项目执行和项目设施运营有关单位的管理、运营和财务状况；（ｖ）借款人国内金融和经济情况，以及借款人国际收支状况；（ｖｉ）与本贷款有关的其他事项。
　　第４．０５款　借款人应允许亚行代表检查本项目、用本贷款资金采购的货物及其有关记录和文件。
　　第４．０６款　借款人应从自己一方采取一切必要的行动，使本项目执行机构能够履行其在本项目协议中所承担的义务，包括制定和保持收费，借款人不应采取或允许任何会妨碍履行这些义务的行动。
　　第４．０７款　（ａ）借款人应行使转贷协议中规定的借款人的权力，借以维护借款人和亚行的利益，并实现本贷款的目的。
　　（ｂ）事先未经亚行同意，不得转让、修改、废除或放弃转贷协议中所规定的权力和义务。
　　第４．０８款　（ａ）借款人和亚行双方都认为，在对借款人资产行使留置权方面，亚行之外的外债债权人不应享有超过本贷款的优先权。为此，借款人承诺：（ｉ）除非亚行另行同意，如果以借款人任何资产的留置权作为任何外债的担保，此留置权应根据实际情况，平等地、按比例地保证本贷款本金、利息和其他费用的偿还；（ｉｉ）借款人在建立或允许建立此种留置权时，应对其影响作出明确规定。
　　（ｂ）本款（ａ）段的各项规定不适用于：（ｉ）在采购某项财产时，纯粹为了担保偿付其价款而建立的任何留置权；或，（ｉｉ）在正常银行业务中产生的留置权，以及为期限一年以上的债务作担保而产生的任何留置权。
　　（ｃ）本款（ａ）段中所使用的“借款人资产”一词指借款人的任何行政分支部门或任何机构的资产，以及任何这样的行政分支部门的任何机构的资产，包括中国人民银行的资产和任何其他行使借款人中央银行职能机构的资产。

　　第五条　中止、取消、提前偿还
　　第５．０１款　根据贷款条例第８．０２款（１），现补充规定下列可中止借款人从本贷款账户提款的权利的情况：
　　（ａ）借款人或本项目执行机构不能履行转贷协议中各自应承担的义务；
　　（ｂ）由于吉林省高速公路公司章程或其他任何条款被以任何方式废除、中止或修改，依亚行的看法，将可能对项目的执行或项目设施的运营产生不利影响。
　　第５．０２款　根据贷款条例第８．０７款（ｄ），发生本贷款协定第５．０１款所列的任何一种情况，即构成加速偿还的条件。

　　第六条　生效
　　第６．０１款　根据贷款条例第９．０１款（ｆ），规定下列情况为本贷款协定生效的附加条件：
　　（ａ）本贷款协定须经借款人的国务院核准；
　　（ｂ）转贷协议在形式和内容上要符合亚行要求，并应正式以各方的名义签署和交换，一俟贷款协定生效，即转贷协议生效，其条款对各方即具有约束力。
　　第６．０２款　根据贷款条例第９．０２款（ｄ），向亚行提供的法律意见书应包括以下附加内容：转贷协议经各方批准、认可、签署并交换，其条款对各方具有法律约束力。
　　第６．０３款　根据贷款条例第９．０４款，本贷款协定须在其签字后九十天内生效。

　　第七条　授权
　　第７．０１款　借款人指定吉林省高速公路公司为其代理人，按本贷款协定第３．０２款、第３．０３款和第３．０５款及贷款条例第５．０１款、第５．０２款、第５．０３款、第５．０４款和第５．０５款的规定，采取需要采取或允许采取的任何行动，或签订需要签订或允许签订的任何协议。
　　第７．０２款　吉林省高速公路公司根据本贷款协定第７．０１款的授权而采取的任何行动或签订的任何协议，均对借款人具有同样的约束力，并如同借款人采取的行动或签订的协议具有同样效力。
　　第７．０３款　根据本贷款协定第７．０１款授予本项目执行机构的权力，经借款人与亚行商定后，可予以撤销或修改。

　　第八条　其他规定
　　第８．０１款　根据贷款条例第１１．０２款，中国人民银行行长和常务副行长是借款人的代表。
　　第８．０２款　根据贷款条例第１１．０１款，兹确定以下地址：

　　借款人方面：
　　中华人民共和国　北京西城区成方街３２号
　　中国人民银行　１００８００
　　电报挂号：ＲＥＮＭＩＮＢＡＮＫ　ＢＥＩＪＩＮＧ
　　电传号码：２２６１２　ＰＢＣＨＯ　ＣＮ
　　传真号码：６０１６７２４

　　亚行方面：
　　菲律宾　马尼拉　７８９信箱　亚洲开发银行
　　电报挂号：ＡＳＩＡＮＢＡＮＫ　ＭＡＮＩＬＡ
　　电传号码：２９０６６　ＡＤＢ　ＰＨ　（ＲＣＡ）
　　　　　　　４２２０５　ＡＤＢ　ＰＭ　（ＩＴＴ）
　　　　　　　６３５８７　ＡＤＤＢ　ＰＮ　（ＥＴＰＩ）
　　传真号码：６３２７４１７９６１
　　　　　　　６３２６３２６８１６
　　　　　　　６３２６３１７９６１
　　　　　　　６３２６３１６８１６
　　本协定的缔约双方，通过其各自正式授权代表，于本协定首页所载日期，在亚行总部以各自的名义签署并交换本贷款协定，以昭信守。
　　注：附件一、二、三、四、五、六略。

　　　中华人民共和国　　　　　　　亚洲开发银行
　　　　授权代表
　　　　　黄桂芳　　　　　　　　　　佐藤光夫
　　　　（签字）　　　　　　　　　　（签字）
如何处理当事人举证与法官取证的关系

熊勇 刘武波


“以事实为依据，以法律不准绳”是我国民事诉讼法基本原则之一。证据是人民法院确认案件事实、判断是非、解决民事纠纷的根据和基础，同时，也是当事人保护自己合法权益的重要手段。
当事人举证是指诉讼当事人对自己所主张的事实提出证据加以证明的诉讼活动。当事人举证的方式有：（一）当事人向法院陈述案情事实；（二）当事人提交与案情相关的物证、书证、视听材料、鉴定结论等。
法官取证是指法官在受理案件之后，因当事人不能举证或其所举证据相互矛盾无法认定，而根据案情需要依职权进行调查、收集有关证据的诉讼活动。法官取证方式：（一）调查询问当事人、证人并制作笔录；（二）收集有关书证、物证；（三）委托有关专门机关进行鉴定；（四）进行现场勘验并制作勘验笔录。
当事人举证与法官取证是相互统一的，都是围绕某一案件进行，其目的都是为了查明案件事实、分清是非、解决纠纷。但两者的性质不同。当事人举证是当事人在诉讼活动中的证明活动，而法官取证是对案件进行审理的活动。当事人是举证责任的主体，人民法院不是举证责任的主体。认为人民法院也和当事人一样对案件负有举证责任就忘记了人民法院是国家的审判机关这一最基本的事实。如何正确处理当事人举证与法官取证的关系，是司法实践中一个长期困扰诉讼活动的问题，也是当今进一步深化民事经济审判方式改革的首要问题。下面谈谈笔者的几点不成熟的意见，与大家共同探讨。

一、强化当事人举证责任，做好举证指导、引导工作
当事人意欲胜诉，就必须对自己主张的事实，以确实可靠的证据证明属实，方可成立。而否认对方当事人的所主张的事实，同样需要借助于证据进行反驳，方可成效。我国民事诉讼法第64条规定：“当事人对自己提出的主张有责任提供证据。”即谁主张、谁举证。在实践中，举证责任的认定应把握一个原则，即一个民事行为的证据应该在当事人哪一方，就应由哪一方承担举证责任。强调当事人的举证责任，可以增强其诉讼参与意识和责任感，调动各方当事人的积极性，提高法院的审判效率。以前在司法实践中，通常以法官取证为主、法官越俎代庖包揽调查取证、花费大量的时间和精力。也形成了“当事人动动嘴，法官跑继腿”的被动局面。但是，这并不等于采取完全由当事人举证，法官不分具体情况而放弃调查、收集证据的职责。最高人民法院制定发布的《关于民事、经济审判方式改革的若干规定 》（以下简称《规定》）第一条和第二条作出了关于举证指导和引导的规定：“人民法院可以制定各类案件举证须知，明确举证内容及其范围和要求。”“人民法院在送达受理案件通知书和应诉通知书时，应当告知当事人围绕自己的主张提供证据。具体做法是：法院在立案后，根据案情需要制作举证须知并列出当事人应提供证据清单一式两份，与受理通知书、应诉通知书一起送达当事人，限期由当事人提供，并告知书证应提供原件、物证应提供原物。如果当事人不能提供原件而只是提供复印件，应与原件核对，无法核对的，应提交另一方当事人核对。我国地区差别、城乡差别较大，经济落后地区群众文化水平低、法律知识少、法律意识淡薄，有的无力聘请律师打官司。做好当事人举证和引导工作是适合我国具体国情，也是建立具有中国特色社会主义审判方式的不可缺少的内容。

二、当事人因客观原因举证不能可由法官取证
在司法实践中，当事人及其代理人因种种客观因素，导致不能举证的现象仍然存在。如因当事人知识水平低下、法律知识少、无法收集提供证据，还有对于某些证据涉及国家机密、银行存款、医院病历、人事档案、行政执法部门卷宗材料等无权收集、律师取证的渠道还不尽畅通、法律援助制度还有待于逐步建立健全等情况，则应由法官取证。我国民诉法第64条第二款规定：对于当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自己收集的证据，人民法院应当调查收集。《规定》第三条第一、二款规定：“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集并已提出调取证据的申请和证据线索的，应当由人民法院勘验或其代理人提出书面申请，并提供有关线索，再由法官去调查、收集。”在这里法官取证是对当事人举证的的补充和继续，也是法官依职取证的一种方式。如果审判人员怠于查证，譬如依职权应当对影响案件主要事实认定的证据进行鉴定、勘验而故意不进行导致裁判错误，或者故意不予收集已请求人民法院调查收集的那些影响案件主要事实认定的证据导致裁判错误的，则应当追究有关审判人员的违法审判责任。

三、法官认为需要自行调查收集的证据
当事人举证的动机是为了争取全部或局部胜诉，这就难免在提供证据上可能存在着片面性和虚伪性。为此，民诉法第64条第二款规定：“人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”《规定》第三条第三、四款也规定“当事人双方提出的影响查明案件主要事实的证据材料相互矛盾，经过庭审质证无法认定其效力的，人民法院认为需要自动调查收集的其他证据，人民法院应当调查收集。”具体做法：经当事人举证之后，经过核对或庭前召集双方当事人互相交换证据后，当事人双方所提的影响查明案件主要事实的证据材料相互矛盾，无法确认的，法官可以自行调查收集有关证据。如果经过庭审质证，当事人双方提出的主要证据材料相互矛盾，无法认定其效力，法官可以决定延期审理，开二次或多次庭，并由法官决定自行调查、收集有关证据。这里法官取证是对当事人举证无法确认的情况下，依职权取证，是对当事人举证的一种核实、认定的审判活动。

四、证据交付行为、举证时效、举证不能的法律后果
《规定》第四条规定：“审判人员收到当事人或其诉讼代理人递交的证据材料应出具收据。”具体做法：由审判人员出具收据，收据应当注明收到证据的种类、是否原件、原物以及证据材料的件数，并应由当事人或其诉讼代理人签名注明提交证据的时间，收到证据的审判人员或书记员签名。规定收到证据应出具收据，可增加审判人员的责任心，如果审判人员丢失证据或者因过失损毁证据材料，造成严重后果的，应当承担责任。
举证时效是指负有举证责任的当事人应当在一定限期内举证，因客观原因不能在举证期限内举证的，应当在举证期限届满以前向人民法院申请延期；超过举证期限或者延长的期限举证的，人民法院不予采信。最高人民法院《关于正确适用民事诉讼法若干具体意见》（以下简称《意见》）第76条规定：“人民法院对当事人一时不能提交证据的，应根据具体情况，指定其在合理期限内提交，当事人在指定期限内提交确有困难的，应在指定期限届满以前，向人民法院申请延期。延长的期限由人民法院决定。”具体做法：人民法院在制作举证须知时，注明举证期限，一般应以30天为宜，即限定当事人在30天内如期举证。如果当事人在指定的期限内不能提交证据的，应当以书面形式向法院提出延期申请，延长的期限由人民法院决定，一般应以案件的审理期限减去必要的送达时间为限。规定举证期限可增加当事人举证的紧迫感、责任感，减轻了对方当事人的诉累、提高了办案效率。
举证责任是法律要求诉讼当事人对自己所主张的事实，提出证据加以证明的责任。即谁主张谁举证。当事人举证是主要的证明活动，而法官取证是一种审判活动，当事人除负有举证责任外，还应承担举证不能的法律后果。法官经过一系列的调查勘验等活动，仍未能收集到有关证据的，由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。此外，在司法实践中，有的当事人在举证期限内故意不举证，在二审甚至再审中突然提供所谓新的证据，针对这种恶意举证的当事人，《规定》只规定：一方当事人提出新的证据致使案件被发回重审的，对方当事人有权要求其补偿误工费、差旅费等费用。这种恶意举证不公导致诉讼漫长，给对方当事人造成讼累和损失，而且人为地造成同一案件多种甚至相反的判决结果，人为地增大了二审的改判发回率，防碍了民事诉讼，败坏了人民法院的形象，应严肃予以追究，由恶意举证的当事人承担举证不能的后果。

(作者单位：江西省吉水县人民法院)