武汉市古树名木和古树持续资源保护条例
湖北省武汉市人大常委会
武汉市古树名木和古树持续资源保护条例
（2003年9月25日武汉市第十一届人民代表大会常务委员会第六次会议通过 2003年11月29日湖北省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议批准 根据2010年9月15日武汉市第十二届人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过 2010年9月29日湖北省第十一届人民代表大会常务委员会第十八次会议批准的《武汉市人民代表大会常务委员会关于修改和废止部分地方性法规的决定》修正）
第一条 为了加强对古树、名木和古树后续资源的保护管理，维护我市历史文化名城风貌，根据《中华人民共和国森林法》、《城市绿化条例》等有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例所称古树，是指树龄在一百年以上的树木。
本条例所称名木，是指树种珍贵、稀有以及具有历史价值、纪念意义和重要科研价值的树木。
本条例所称古树后续资源，是指树龄在八十年以上一百年以下的树木。
第三条 本条例适用于本市行政区域内古树、名木和古树后续资源的保护管理。
第四条 市和区园林、林业行政主管部门（以下统称古树名木行政主管部门）按照市和区人民政府规定的职责，指导、监督古树、名木和古树后续资源保护管理工作，协调处理养护工作中的有关问题。
政府其他有关管理部门按照各自职责，做好古树、名木和古树后续资源保护管理的相关工作。
第五条 古树名木行政主管部门应当加强对古树、名木和古树后续资源保护的科学研究，推广应用科学研究成果，宣传普及保护知识，提高保护管理水平。
第六条 任何单位和个人都有保护古树、名木和古树后续资源的义务；对损害古树、名木和古树后续资源的行为，有权制止、检举和控告。
第七条 对在保护管理古树、名木和古树后续资源工作中成绩显著的单位和个人，由古树名木行政主管部门给予表彰、奖励。
第八条 本市对古树、名木和古树后续资源按照下列规定实行分级保护：
（一）树龄在三百年以上的古树，或者特别珍贵稀有，具有重要历史价值和纪念意义、重要科研价值的名木，实行一级保护；
（二）树龄在一百年以上三百年以下的古树以及其他名木，实行二级保护；
（三）古树后续资源实行三级保护。
第九条 古树名木行政主管部门应当定期进行古树、名木和古树后续资源的调查，并按照下列规定进行鉴定和确认：
（一）一级保护的古树、名木，由市古树名木行政主管部门组织鉴定，按程序报经省人民政府确认后，由市人民政府予以公布；
（二）二级保护的古树、名木，由市古树名木行政主管部门组织鉴定，报市人民政府确认并予以公布；
（三）古树后续资源，由区古树名木行政主管部门组织鉴定，报市古树名木行政主管部门确认并予以公布。
古树、名木和古树后续资源的鉴定程序由市古树名木行政主管部门另行制定。
第十条 市古树名木行政主管部门应当对已确认的古树、名木和古树后续资源建立档案，设立标志，标明树木编号、名称、学名、树龄、保护级别、养护责任单位和个人等内容。
第十一条 市古树名木行政主管部门应当会同市规划行政主管部门，按照树冠垂直投影外不小于五米的标准，划定古树、名木和古树后续资源的保护范围。
对成群落生长的古树群，由市古树名木行政主管部门根据其实际情况，参照前款规定，划定保护范围。
第十二条 本市对古树、名木和古树后续资源实行养护管理责任制，并按照下列规定确定养护责任人：
（一）城市公共绿地、道路绿地内的古树、名木和古树后续资源，由园林行政主管部门指定的专业绿化养护单位负责养护管理；
（二）林区内的古树、名木和古树后续资源，由林区管理单位负责养护管理；
（三）铁路、公路、水库和河道、堤防用地范围内的古树、名木和古树后续资源，由铁路、公路和水务部门负责养护管理；
（四）风景名胜区内的古树、名木和古树后续资源，由风景名胜区管理部门负责养护管理；
（五）各单位管界范围内的古树、名木和古树后续资源，由该单位负责养护管理；
（六）居住区内的古树、名木和古树后续资源，已实行物业管理的，由业主委员会委托物业管理企业负责养护管理，未实行物业管理的，由社区管理机构负责养护管理；
（七）个人所有的古树、名木和古树后续资源，由个人负责养护管理。
建设项目范围内的古树、名木和古树后续资源，在建设期间由建设单位负责养护管理。
第十三条 古树名木行政主管部门应当与养护责任人签订养护管理责任书，明确养护要求和责任。
变更古树、名木和古树后续资源的养护责任人，应当到市古树名木行政主管部门办理养护责任转移手续。
第十四条 市古树名木行政主管部门应当根据古树、名木和古树后续资源分级保护的需要，制定养护技术标准，并无偿向养护责任人提供必要的养护知识培训和技术指导。
养护责任人应当按照养护技术标准进行养护，保障古树、名木和古树后续资源正常生长。
第十五条 市、区人民政府设立古树、名木和古树后续资源保护专项经费，专门用于古树、名木和古树后续资源的抢救、复壮，保护设施的建设、维修，以及养护补助。
古树、名木和古树后续资源的日常养护管理费用由养护责任人承担。市古树名木行政主管部门每年应当对个人所有的古树、名木和古树后续资源养护责任人给予养护补助。
鼓励单位和个人以捐资、认养等形式参与古树、名木和古树后续资源的养护。捐资、认养古树、名木和古树后续资源的单位和个人可以在古树、名木和古树后续资源标牌中享有一定期限的署名权。
第十六条 古树名木行政主管部门应当确定专门管理人员按照下列规定，对古树、名木和古树后续资源的保护管理定期进行检查、指导：
（一）一级保护的古树、名木，至少每三个月进行一次；
（二）二级保护的古树、名木，至少每六个月进行一次；
（三）三级保护的古树后续资源，至少每年进行一次。
对树龄在200年以上不满300年的古树，按照本条第一款第一项规定进行保护。
在检查中发现树木生长有异常或者环境状况影响树木生长的，应当及时向古树名木行政主管部门报告。古树名木行政主管部门应当及时采取相应保护措施。
第十七条 古树、名木和古树后续资源受害或者长势衰弱，养护责任人应当及时报告古树名木行政主管部门。古树名木行政主管部门应当及时组织专业绿化养护单位进行复壮和抢救。
第十八条 古树、名木和古树后续资源死亡的，养护责任人应当及时向市古树名木行政主管部门报告，经鉴定确认和查清原因后，予以注销；未经古树名木行政主管部门核实注销的，养护责任人不得擅自处理。
第十九条 禁止下列损害古树、名木和古树后续资源的行为：
（一）刻划钉钉、缠绕绳索、攀树折枝、剥损树皮；
（二）利用树干做支撑物；
（三）擅自采摘果实；
（四）损坏古树、名木和古树后续资源的支撑、围栏、避雷针、标牌或者排水沟等相关保护设施；
（五）其他损害古树、名木和古树后续资源的行为。
第二十条 在古树、名木和古树后续资源保护范围内，应当采取措施保持土壤的透水、透气性，不得从事挖坑取土、焚烧、倾倒有害废渣废液、新建改建扩建建筑物和构筑物、埋设管线等危害树木正常生长的活动。
第二十一条 生产、生活产生的废水、废气或废渣等危害古树、名木和古树后续资源正常生长的，责任单位或者个人应当采取措施，消除危害。
第二十二条 在古树、名木和古树后续资源保护范围周边从事建设活动，可能影响古树、名木和古树后续资源正常生长的，养护责任人应当及时向古树名木行政主管部门报告。古树名木行政主管部门可以根据古树、名木和古树后续资源的保护需要，向建设单位提出相应的避让和其他保护要求，建设单位应当根据保护要求实施保护。
第二十三条 禁止砍伐、擅自移植古树、名木和古树后续资源。
因特殊原因，确需移植古树、名木和古树后续资源的，建设单位应当向市古树名木行政主管部门提出申请，由市古树名木行政主管部门提出审查意见，并按照国家有关规定报经批准后，由专业绿化养护单位进行移植，并在五年内负责养护。移植费用以及移植后五年内的养护费用，由建设单位承担。
第二十四条 有下列行为之一的，由古树名木行政主管部门没收违法所得，并按照下列规定予以处罚：
(一)砍伐一级保护古树、名木的，按每株十万元以上三十万元以下的标准处以罚款；砍伐二级保护古树、名木的，按每株五万元以上二十万元以下的标准处以罚款；砍伐古树后续资源的，按每株三万元以上十万元以下的标准处以罚款；
(二)擅自移植古树和一级保护名木的，以砍伐论处；擅自移植二级保护名木或者古树后续资源的，按每株五千元以上五万元以下的标准处以罚款，造成树木死亡的，以砍伐论处；
(三)未经核实注销擅自处理死亡的古树、名木或者古树后续资源的，处以一千元以上一万元以下罚款。
第二十五条 违反下列规定，由古树名木行政主管部门责令限期改正；逾期不改正的，处以三百元以上三千元以下罚款；造成树木死亡的，按每株三千元以上五万元以下的标准处以罚款：
(一)违反本条例第十九条规定，损害古树、名木或者古树后续资源的；
(二)危害古树、名木或者古树后续资源正常生长的；
(三)建设单位未按照保护要求实施保护的；
(四)不按照养护技术标准进行养护的。
个人所有的古树、名木和古树后续资源养护责任人不履行有关养护责任，并违反前款(一)、(二)、(四)项规定的，由市古树名木行政主管部门进行批评教育，并责令改正；逾期不改正，造成严重后果的，处以一百元以上一千元以下罚款；造成树木死亡的，处以一万元罚款。
第二十六条 违反本条例，损坏古树、名木和古树后续资源及其相关保护设施的，应当依法承担赔偿责任。违反《中华人民共和国治安管理处罚法》的，由公安机关依法予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十七条 古树名木行政主管部门未按照本条例规定履行职责的，由市和区人民政府通报批评，并责令改正；造成损害的，由市和区人民政府对单位主要负责人给予行政处分。
古树名木行政主管部门工作人员在本条例的执行过程中，玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十八条 当事人对古树名木行政主管部门的行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
第二十九条 本条例自2004年2月1日起施行。1999年8月21日市人民政府发布的《武汉市古树名木保护管理办法》同时废止。
过失相抵原则与损益相抵原则的理解与适用
谢 斌
过失相抵原则是指当受害人对于损害的发生或者损害结果扩大具有过错时，依法减轻或者免除赔偿义务人的损害赔偿责任。《民法通则》第一百三十一条规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻损害人的民事责任。第一百零六条第三款规定，没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第二条规定，受害人对同一损害的发生或扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或重大过失致人损害，受害人只要一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。《民法通则》第一百三十一条规定是对过失相抵原则进行了原则性的规定，缺乏可操作性，而《人身损害赔偿解释》则更详尽具体。
损益相抵原则是指受害人基于发生损害的同一原因受到利益的，决定损害赔偿额时，应当将利益与损害额进行抵销，不足部分由加害人进行赔偿的原则。这是民法理论对损益相抵原则的解释，但我国民法通则及其相关司法解释并没有对损益相抵原则进行过规定。
过失相抵的构成要件：1、受害人因他人的侵权行为而遭到损害。这是前提条件，如果没有损害事实发生，就不存在过失相抵。2、受害人必须对造成的损害或扩大的损害结果有过错。损害的结果或扩大的结果与受害人的过错或过失有因果关系。3、受害人的行为必须是不当的行为。
损益相抵原则的构成要件为：1、必须有损害事实的发生；2、受害人必须受到利益；3、损害事实和所得利益之间存在因果关系。
当适用过失相抵原则和损益相抵原则时，应注意以下问题：
1、受害人过失相抵的能力问题。《民法通则》第一百三十三条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。笔者认为，根据受害人的年龄、智力等综合情况确定受害人对行为发生时的认知能力。若受害人对行为发生完全没有认知能力的，则不适用过失相抵原则，但是其监护人未尽到监护责任的，也可以适用过失相抵原则。
2、损益相抵原则适用时，必须明确造成损害事实和受害人所得利益是同一原因造成的。如果两者之间没有因果关系，则不能适用损益相抵原则，而根据具体情况，符合过失相抵原则的，可以适用过失相抵原则。
3、法院主动审查过失相抵是否成立。成立过失相抵的，可以直接依职权确定是否减轻或免除受害人的责任。法院审查受害人所得利益和损害事实之间的因果关系，而对于所得利益和损失是多少则需要受害方和侵害方的举证证明。
4、过失相抵中的精神损害赔偿问题。《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定法官确定精神损害赔偿数额依据的因素中并不包括受害人的过错。而第十一条规定，受害人对损害事实和损害结果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。因此，精神损害赔偿也是可以适用过失相抵原则的。而损益相抵原则是不能适用在精神损害赔偿中，且损益相抵原则还有以下限制：保险赔偿金是不能相抵的；职工的退休金、抚恤金等费用不能相抵。
4、当雇员在雇佣活动中有过失而发生损害结果的，能否使用过失相抵。雇员在雇佣活动中按雇主的要求执行雇佣活动，代表雇主，为雇主的利益行事。雇员的活动产生的后果由雇主承担。因此，雇员在雇佣活动的过失行为，可以视为雇主的过失行为，可以适用过失相抵原则的。
荔浦县人民法院 谢 斌